Как законным способом взыскать неустойку?

Как компании взыскать неустойку с контрагента за нарушение договора и не потерять на налогах

Как законным способом взыскать неустойку?

Компания вправе потребовать с контрагента компенсацию потерь, если тот нарушил условия договора. В этом случае контрагент должен заплатить неустойку либо добровольно, либо по решению суда. Также пострадавшая организация вправе произвести взаиморасчет.  В статье рассмотрим подробнее каждый из трех способов взыскания неустойки, их налоговые преимущества и недостатки.

Вариант 1. Контрагент заплатил неустойку добровольно

Должник обязан уплатить кредитору неустойку, если не исполнил или исполнил ненадлежащим образом обязательства по договору. Такая норма указана в пункте 1 статьи 330 ГК РФ. Условие о компенсации потерь стороны должны прописать в договоре. Неустойку можно установить в виде:

  • штрафов;
  • процентов;
  • пеней.

Что с НДС. Организация вправе не платить НДС с полученной от контрагента неустойки, так как это выплаты не подпадают под элементы ценообразования и не связаны с оплатой товаров, работ или услуг (подп. 2 п. 1 ст. 162 НК РФ). Такой вывод поддерживает Президиум ВАС РФ (постановление от 05.02.08 № 11144/07).

Часто стороны прописывают в условиях договора уплату обеспечительного платежа. Из него пострадавшая компания и удержит неустойку.  Такие меры применяют при аренде имущества, однако их можно использовать и при заключении других договоров (ст. 421 ГК РФ).

Обеспечительный платеж тоже облагать НДС не нужно, так как он гарантирует исполнение сторонами обязательств и не связан с реализацией товаров (работ, услуг). Такой платеж упрощает расчеты по претензиям и не создает дополнительных налоговых обязательств.

В отличие от аванса компания должна вернуть контрагенту обеспечительный платеж. Если же в договоре указано, что помимо неустойки из обеспечительного платежа сторона вправе удержать денежные средства в счет оплаты за товары, работы или услуги, то ревизоры могут посчитать такой смешанный платеж предоплатой и потребовать с этой суммы заплатить НДС.

Продавец должен начислить НДС c аванса в день его получения (п. 1, 14 ст. 167 НК РФ). Покупатель вправе принять к вычету НДС, которые перечислен в составе аванса (п. 12 ст. 171 НК РФ).

Что с налогом на прибыль. Признанная должником неустойка  – это внереализационный доход кредитора. Поэтому при получении неустойки нужно исчислить налог на прибыль (п. 3 ст. 250 НК РФ). Должник же должен отразить неустойку во внереализационных расходах (подп. 13 п. 1 ст. 265, п. 1 ст. 272 НК РФ).

Если сторона получила обеспечительный платеж и затем его вернула, отражать его ни в доходах, ни в расходах его не нужно. Такую позицию занял Минфин в письме от 31.05.16 № 03-03-06/1/31325. Он указал, что при определении базы по налогу на прибыль доходы в виде имущества, которое получено форме залога или задатка в качестве обеспечения обязательств, налогоплательщик вправе не учитывать.

Компания вправе удержать из обеспечительного платежа средства в счет оплаты за поставленные контрагенту товары, работы или услуги. Эти средства кредитор обязан отразить в составе доходов от реализации в том периоде, в котором произошло удержание (подп. 3 п. 4 ст. 271 НК РФ).

Если же кредитор из обеспечительного платежа удерживает неустойку, то внереализационный доход он должен признать датой признания должником неустойки. Такая норма указана в подпункте 4 пункта 4 статьи 271 НК РФ.

Однако Кодекс не предусматривает, какой именно документ подтвердит признание должником неустойки. Этим документом может стать любой документ, который подтвердит факт нарушения обязательств.

Главное, чтобы можно было определить размер неустойки, признанной должником. Например:

  • соглашение о расторжении договора;
  • акт сверки;
  • платежное поручение на перечисление средств в счет погашения неустойки;
  • письмо должника.

Что с единым налогом при упрощенной системе налогообложения. В положении пункта 1 статьи 346.15 НК РФ указано, что при получении неустойки у кредитора-упрощенца возникает внереализационный доход.

Налог нужно уплатить только в момент поступления неустойки на расчетный счет или в кассу налогоплательщика. Независимо от объекта обложения исчисленные суммы неустоек не уменьшают базу по единому налогу.

Такой вывод сделал Минфин в письме от 07.04.16 № 03-11-06/2/19835.

Если стороны договора прописали уплату обеспечительного платежа, то налоговые последствия, как и при общей системе, будут зависеть от того, можно ли зачесть этот платеж в счет оплаты за товар или нет. В первом случае, платеж будет предоплатой и его нужно учесть в доходах в момент поступления. Если компания вернет аванс контрагенту, доход на эту сумму необходимо уменьшить в периоде возврата.

Если обеспечительный платеж носит гарантийный, то при исчислении единого налога получение и возврат обеспечительного платежа ни в доходах, ни в расходах отражать не нужно (подп. 1 п. 1.1 ст. 346.15 НК РФ).

Вариант 2. Кредитор взыскал неустойку через суд

Перед тем как подавать иск в суд, стоит посмотреть, какие аргументы у вас есть, и оценить шансы на победу.

Суд оценивает, насколько справедлива сумма неустойки и ее соразмерность ущербу из-за нарушения обязательств по договору.

При этом кредитор вправе не подтверждать сумму убытка, достаточно только факта, что контрагент нарушил договор (п. 1 ст. 330 ГК РФ). Поэтому неустойка — эффективное средство обеспечения исполнения обязательств.

У должника есть два способа защиты, он должен доказать что:

  1. в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств нет его вины. То есть кредитор не вправе требовать выплаты неустойки (п. 2 ст. 330 ГК РФ);
  2. подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательств (ст. 333 ГК РФ). В этом случае суд вправе снизить размер неустойки.

Судебная практика есть к обоим случаям. В одном из дел должник доказал что в неисполнении обязательств нет его вины и суд отменил неустойку (постановление АС Дальневосточного округа от 21.12.16 № Ф03-6095/2016).

Еще в одном споре суд снизил размер пеней в 2,5 раза (постановление АС Московского округа от 15.02.17 № Ф05-20160/2016). Арбитры сослались на разъяснения высших судов (п. 72 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.16 № 7, п.

2 постановления Пленума ВАС РФ от 22.12.11 № 81).

Что с налогом на прибыль. Штрафы и иные санкции, которые должник должен уплатить по решению суда, признаются внереализационным доходом (п. 3 ст. 250 НК РФ). Признать такой доход нужно датой вступления решения суда в законную силу (подп. 4 п. 4 ст. 271 НК РФ).

Аналогично нужно учитывать неустойку, которую кредитор получил в результате заключения мирового соглашения. Его стороны вправе  подписать на любой стадии судебного процесса, в том числе на этапе исполнения вступившего в силу судебного акта.

Затраты на ведение судебного процесса, организация вправе учесть в составе расходов (подп. 10 п. 1 ст. 265 НК РФ). К таким расходам относятся затраты на:

  • уплату госпошлины;
  • копирование и нотариальное заверение документов;
  • оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь.

Судебные расходы или их часть кредитор вправе взыскать с контрагента как со стороны, проигравшей процесс (ст. 110 АПК РФ). Компенсацию, полученную от должника, кредитор обязан включить в внереализационные доходы (п. 3 ст. 250 НК РФ).

Что с единым налогом при упрощенной системе налогообложения. Кредитор не вправе уменьшить налоговую базу по единому налогу при УСН на сумму полученной неустойки (п. 1 ст. 346.16 НК РФ). При взыскании неустойки через суд кредитор-упрощенец обязан признать внереализационный доход в момент поступления денег.

Судебные издержки упрощенец вправе признать в расходах и уменьшить тем самым  базу по единому налогу. Госпошлина — это федеральный сбор (п. 10 ст. 13 НК РФ).

Налоги и сборы компании на УСН вправе учитывать в расходах на основании подпункта 22 пункта 1 статьи 346.16 НК РФ. Прочие судебные затраты — на основании подпункта 31 пункта 1 статьи 346.16 НК РФ.

К таким затраты относятся, например, выплаты экспертам, свидетелям, адвокатам, переводчикам, юридическая помощь, почтовые расходы и т. д.

Вариант 3. Стороны провели взаимозачет

Если контрагент нарушил обязательство по договору до даты окончательного расчет, пострадавшая сторона вправе удержать неустойку из платежей по договору.

Чтобы сделать взаимозачет  нужно, чтобы у сторон были другу к другу встречные требования, срок исполнения которых уже наступил (ст. 410 ГК РФ). Встречные требования должны быть однородными (п.

7 приложения к информационному письму Президиума ВАС РФ от 29.12.01 № 65). В нашем случае – выражены в денежной форме.

Однако взаимозачет не всегда возможен в одностороннем порядке. Необходимо, чтобы должник признал неустойку. Это действует для всех случаев взыскания, в том числе и для взаимозачета. Такой вывод слал Минфин в письме от 24.07.15 № 03-03-06/1/42838.

Если контрагент не признает неустойку, он вправе оспорить взаимозачет в судебном порядке. Чтобы избежать споров стоит вовремя фиксировать факт признания должником неустойки. К примеру, подписывать акты сверки расчетов.

В интересах покупателя прописать в договоре свое право удержать неустойку при окончательном расчете (постановление Президиума ВАС РФ от 19.06.12 № 1394/12).

Что с НДС. Компенсацию потерь  нужно включать в базу по НДС. Из-за этого стороны договоры могут столкнуться с зачетом обязательств, которые нужно облагать налогом по-разному. Но это их обязанности по НДС не повлияет, ведь НДС исчисляется по отгрузке, а взаимозачет касается оплаты.

Если условия договора нарушил покупатель, а поставщик удерживает неустойку из суммы предоплаты, то возникают нюансы. Ведь покупатель уже принял НДС.

Налоговики часто не хотят считать взаимозачет возвратом предоплаты. В результате они не позволяют поставщику принять к вычету НДС, который уплачен с аванса (письмо Минфина России от 25.04.

11 № 03-07-11/109, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 12.10.12 № А03-3477/2010).

Однако в ВС РФ другое мнение. В постановлении от 30.05.14 № 33 он указал, что налогоплательщик не может быть лишен права на вычет НДС с авансов из-за изменений условий или расторжения договора, если возврат платежей производится не в денежной форме.

Что с налогом на прибыль. В случае взаимозачета кредитор должен включить неустойку в состав внереализационных доходов. Такая норма указана в пункте 3 статьи 250 и пункте 3 статьи 271 НК РФ. Должник же должен учесть выплаченную  неустойку в составе внереализационных расходов (подп. 13 п. 1 ст. 265, п. 1 ст. 272 НК РФ).

Что с единым налогом при упрощенной системе налогообложения. При взаимозачете кредитор-упрощенец обязан включить неустойку в базу по единому налогу, должник-упрощенец не должен учитывать неустойку в расходах (п. 1 ст. 346.15, п. 1 ст. 346.16 НК РФ). Компания на УСН отражает доход после того как оформлено заявление о зачете встречных обязательств.

Источник: http://www.nalogplan.ru/article/4130-kak-kompanii-vzyskat-neustoyku-s-kontragenta-za-narushenie-dogovora-i-ne-poteryat-na-nalogah

Сегодня мы коснемся актуальных вопросов неустойки в гражданском праве. Для начала дадим определение неустойки.

ГК определяет неустойку как денежную сумму, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Вопрос: В чем особенность неустойки?

Ответ: Во-первых, неустойка всегда представляет собой определенную денежную сумму и ни что иное. Неустойка не может выражаться в виде какого-либо имущества, работ, услуг, это всегда определенная денежная сумма.

Во-вторых, неустойка подлежит уплате вследствие нарушения обеспеченного ею обязательства. Причем для взыскания неустойки достаточно самого факта правонарушения, независимо от его имущественных последствий.

По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков, в то время как при взыскании убытков необходимо доказать факт причинения убытков и их размер.

Это различие в механизмах взыскания неустойки, с одной стороны, и убытков, с другой, имеет принципиальное значение.

Вопрос:Тема передачи звучит «Неустойка как способ обеспечения и мера ответственности» – поясните, почему так?

Ответ: С точки зрения догмы права, неустойка одновременно является и способом обеспечения обязательств, и мерой ответственно­сти.

Способом обеспечения – потому, что нормы о неустойке помещены в соответствующей главе ГК.

Мерой ответственности – в силу того, что неустойка уплачивается должником в виде санкции за совершенное им правонарушение и влечет для должника неблагоприятные имущественные последствия.

Как мера ответственности неустойка должна компенсировать возможные потери кредитора. Именно этой идеей объясняется то, что по общему правилу, убытки взыскиваются в сумме, непокрытой взысканной неустойкой.

Тем же руководствуются суды, соизмеряя размер взыскиваемой неустойки с последствиями допущенного должником нарушения. Имею в виду то, что суд вправе по собственной инициативе снизить размер неустойки.

Но об этом позже.

Вопрос: Какие бывают неустойки?

Ответ: Неустойки классифицируются по ряду оснований.

В зависимости от источника появления можно выделить законные и договорные неустойки.

1). Законная неустойка – та, что определена законом. Следует подчеркнуть, что неустойки могут быть установлены только ГК или другими федеральными законами. Законная неустойка применяется независимо от включения условия о ней в договор.

Более того, невозможен не только отказ от применения законной неустойки, но и изменение ее размера.

Единственным исключением является увеличение сторонами обязательства размера законной неустойки, да и то, если это не запрещено нормой, установившей такую неустойку.

2). Договорная неустойка устанавливается по соглашению сторон. Обычно условие о ней включается в текст основного договора, но может быть составлено и отдельное соглашение. В любом случае должно быть ясно, какое обязательство обеспечивается неустойкой и как определяется ее размер. Соглашению о неустойке под страхом его недействительности должна быть придана письменная форма.

Вопрос: Поясните слушателям, какие в настоящее время установлены законные неустойки

Ответ: Примерами законной неустойки могут служить неустойка, предусмотренная ст. 856 ГК, устанавливающая ответственность банка за ненадлежащее совершение операций по счету в размере действующей ставки рефинансирования ЦБ РФ.

Закон «О защите прав потребителей» закрепляет неустойку за каждый день просрочки в размере одного процента цены товара.

Законы  «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости», «О почтовой связи» также определяют размер законной неустойки.

Следует отметить, что в настоящее время законная неустойка не так распространена в гражданском законодательстве по сравнению с доперестроечным периодом, когда неустойки были определены нормативными актами практически во всех видах обязательств – от положений о поставках и договорах строительного подряда до инструкций, регулирующих оборот тары.

Вопрос: Каким образом может исчисляться неустойка?

Вопрос: Среди неустоек по способу начисления выделяются пени и штрафы.

Пеня – неустойка, взимаемая за просрочку платежа. Поскольку такое нарушение носит длящийся характер, пеня начисляется за каждый день просрочки. Пеня исчисляется в процентах от суммы долга.

Штрафом когда-то было принято называть неустойку, опреде­ленную в твердой сумме, но сейчас это название применимо и к неустойкам, исчисляемым в долях или процентах.

Таким образом, термины «неустойка» и «штраф» можно рассматривать как синонимы. Штраф применяется в виде санкции и в административном, и в уголовном законодательстве.

Однако это не должно приводить к смешению публично-правовых санкций с неустойками, регулируемыми гражданским правом.

Вопрос: Какие рекомендации «Юридическая Бизнес Коллегия» может дать слушателям относительно включения условий о неустойке в текст договора?

Ответ: Как правило, большинство договоров, заключаемых в области предпринимательской деятельности, содержат в тексте условия о неустойке. Однако, как показывает практика, не всегда стороны верно формулируют условие о неустойке в договоре, а также не всегда правильно понимают момент, с которого начисляется неустойка.

Так, в договорах часто указывается, что неустойка за просрочку платежа начисляется только в случае предоставления кредитором определенного пакета документов: счета, счета-фактуры, говоря о строительстве – это формы КС-2, КС-3. Случается, что срок платежа уже наступил, но кредитор «забывает» представить должнику полный пакет документов, и, при кажущейся просрочке платежа, кредитор не получает право на начисление неустойки.

Рекомендации от «ЮрБизнесКоллегии» могут звучать следующим образом:

1. Во-первых, необходимо определить обязательство, которое будет обеспечиваться неустойкой.

Поскольку зачастую договор содержит в себе не одно обязательство, а несколько, возможно предусмотреть различный размер неустойки за нарушение каждого из них в зависимости от степени его значимости для сторон договора.

Например, за просрочку оплаты переданного товара применяется один размер неустойки, а за несвоевременное предоставление заявки на поставку товара – другой размер неустойки.

2. Четко и ясно сформулируйте условие о неустойке в договоре отдельным пунктом. Необходимо указать в твердой сумме (штраф) или в форме процентов (пени) размер неустойки, и четко определить обязательство, неисполнение или ненадлежащее исполнение которого влечет начисление неустойки.

3. Рекомендуем значительно не завышать размер неустойки, помня, что природа неустойки носит компенсационный характер и ее применение сводится к предотвращению убытков кредитора, но не его обогащению. К тому же, значительно завышенный размер неустойки более чем вероятно будет снижен судом при рассмотрении спора.

Вопрос: Расскажите слушателям о судебной практике, складывающейся по поводу взыскания неустойки

Ответ: Как уже упоминалось, целью неустойки является не обогащение кредитора, а восстановление его нарушенного права. Поэтому суд, в соответствии со ст. 333 ГК, имеет право уменьшить размер взыскиваемой неустойки, если она явно несоразмерна последствиям нарушения, допущенного должником. Это правило относится ко всем неустойкам, независимо от их вида.

К последствиям нарушения относится не только имущественный ущерб, но и вред, причиненный неимущественным правам кредитора. При этом учитывается именно явное несоответствие размера неустойки последствиям нарушения обязательства, что может следовать из чрезмерно высокого процента неустойки, незначительной суммы убытков, краткосрочности нарушения обязательства и т. п.

Высшие судебные инстанции сформировали определенную позицию по данному вопросу, которая выражается в следующем:  

– при решении вопроса об уменьшении неустойки необходимо иметь в виду, что размер неустойки может быть уменьшен судом только в том случае, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. При оценке таких последствий судом могут приниматься во внимание в том числе обстоятельства, не имеющие прямого отношения к последствиям нарушения обязательства (цена товаров, работ, услуг; сумма договора и т.п.).

– при наличии оснований для уменьшения неустойки арбитражный суд уменьшает размер неустойки независимо от того, заявлялось ли такое ходатайство ответчиком.

Кроме того, необходимо отметить, что доказательства, подтверждающие явную несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств, представляются лицом, заявившим ходатайство об уменьшении неустойки.

Вопрос: Скажите, каким образом складывается судебная практика в нашем регионе?

Ответ: Практика ФАС СЗО складывается таким образом, что вопросы снижения размера неустойки оставляются целиком на усмотрение суда первой инстанции.

В соответствии с АПК арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

То есть суд кассационной инстанции в большинстве своем не пересматривает взысканную судом первой инстанции сумму неустойки.

Вопрос: Скажите, в практике «Юридической Бизнес Коллегии» были ли споры о взыскания неустойки?

Ответ: Безусловно такие споры были. Наши специалисты неоднократно оказывали помощь по спорам о взыскании неустойки. Буквально на днях арбитражным судом СПб и ЛО было принято решение, согласно которому неустойка в полном объеме была взыскана в пользу нашего клиента.

При этом стоит отметить, что заявленный размер неустойки был довольно значителен, поскольку просрочка платежа должником составила более одного года.

Тем не менее, мы сумели убедить арбитражный суд в том, что заявленный размер неустойки соответствует допущенному правонарушению со стороны ответчика и именно такая сумма позволит компенсировать потери кредитора.

Так что приглашаем к сотрудничеству!

—————–

источник: Радио “Эхо Москвы в Петербурге”want wife to cheat click what to do when your wife cheated on you

Источник: http://www.jbcgroup.ru/content/store/default/root_site/shmode/8/ids/7/ida/243/idt/publics.html

Взыскание неустойки, пени, штрафа: порядок и особенности в 2020

Как законным способом взыскать неустойку?

В соответствии со ст. 311 Гражданского Кодекса Республики Беларусь неустойкой (штрафом, пеней) считается определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору, если иное не предусмотрено законодательными актами, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Как видно из понятия, неустойкой является как штраф, так и пеня за неисполнение или ненадлежащее исполнение своего обязательства. Стоит отметить, что штраф выражается в твердой форме, а пеня выражается в процентах от определенной суммы.

Неустойка используется как способ обеспечения исполнения обязательств. Также, сюда относят компенсационную и карательную функции неустойки.

Виды неустойки

Выделяют следующие виды неустойки:

В зависимости от ее источника:

  • законная неустойка-предусмотрена законодательными актами
  • договорная неустойка-ее наличие и взыскание предусмотрено договором сторон

Соотношение неустойки и убытков:

  • зачетная неустойка-взыскиваются убытки в сумме, которая превышает уплаченную (взысканную) неустойку
  • штрафная неустойка-происходит взыскание как неустойки, так и убытки
  • альтернативная неустойка-выбор: взыскивается неустойка или убытки
  • исключительная-убытки не взыскиваются, только неустойка

Пеня

Данный вид неустойки рассчитывается в зависимости от количества дней просрочки своего обязательства должником.

Расчет пени происходит по формуле:

Законодательством разрешено определять период просрочки в года, месяцах, днях. Здесь уже как вам хочется. Обычно в гражданско-правовых договорах повседневной жизни период просрочки считают в днях.

Начало периода просрочки начинается со следующего дня, который идет за последним днем исполнения обязательства. Например, если в договоре указано, что последним днем оплаты является 25 марта, то просрочка (пеня) считается с 26 марта.

Важно!

Если в договоре не указан срок оплаты, то она должна происходить в разумный срок. Обязательство, не исполненное в разумный срок, а равно обязательство, срок которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в 7-дневный срок со дня поступления письменного требования другой стороны (кредитора)

Однако есть исключения, в случае если не указан срок оплаты. Яркий пример-договор поставки. В этом случае, платеж должен осуществиться не позднее дня, следующего за днем поставки товара. Тогда просрочка считается со следующего дня оплаты товара.

Внимание!

В случае, если день уплаты выпадает на нерабочий день, то этот день переносится на ближайший за ним рабочий день

Штраф

Выплачивается в твердой сумме за неисполнение или ненадлежащее исполнения обязательств. Штраф может выглядеть как конкретная сумма (например, 700 рублей) или процент от суммы, что в пересчете будет также являться твердой величиной (например, 5% от половины стоимости поставки=конкретная сумма).

Если в договоре будет прописан штраф в виде процента от определенной суммы, то формула расчета будет выглядеть так:

Выплата штрафа происходит также, как и в случае с пеней.

Как взыскать неустойку?

Есть 2 способа уплаты неустойки:

  • добровольный
  • принудительный

О добровольной уплате неустойке и так все понятно-если должник имеет просрочку платежа, то он просто оплачивает как долг, так и пеню или штраф в соответствии с договором.

Существует 3 способа принудительного взыскания неустойки:

  • посредством совершения исполнительной надписи нотариуса
  • в порядке искового производства
  • в порядке приказного производства

Совершение исполнительной надписи нотариуса

Этот способ является наиболее быстрым и простым. Для этого действия необходимо, чтобы взыскание неустойки по данному виду договора было предусмотрено законодательством.

Нотариусы могут совершить исполнительную надпись о взыскании задолженности, в случае признания такого долга должником по договорам:

  • купли-продажи
  • поставки
  • подряда
  • возмездного оказания услуг
  • хранения
  • перевозки

Следует иметь ввиду!

Взыскать неустойку возможно в случае, если задолженность письменно признана должником

Однако существует возможность взыскать неустойку и без такого признания должником, например, производится взыскание за ненадлежащее исполнение кредитного договора.

Нотариус делает исполнительную надпись в день обращения и выдает ее вам. Далее, данный документ с надписью предоставляете в банк должника, который в бесспорном порядке списывает денежные средства с должника.

Исковое производство

Самый долгий и затратный способ. Во-первых, за подачу такого иска, нужно уплачивать госпошлину, во-вторых, сам процесс довольно длительный по сравнению с другими способами. Взыскание средств происходит на основании решения суда путем изучения доказательств и обстоятельств дела.

Очень важно!

Сумма неустойки рассчитывается на дату подачи искового заявления, однако судебный процесс занимает какое-то время и решение суда вовсе не означает мгновенное его исполнение, поэтому у вас есть право довзыскать неустойку по день фактического исполнения решения суда должником

Приказное производство

Это упрощенный вид искового производства без вызова сторон и судебного разбирательства. Обратиться за взысканием в порядке приказного производства можно только в случае, если невозможно взыскать средства путем совершения исполнительной надписи нотариуса.

Требования о взыскании средств должны основываться на документах, подтверждающих факт такой задолженности или задолженность должна признаваться (не оспариваться) должником.

Можно ли уменьшить неустойку?

По ходатайству заинтересованной стороны либо судом по своей инициативе неустойка может быть уменьшена.

Законодательство не указывает на сколько может быть уменьшена неустойка. Суд исходя из дела сам решает пределы ее уменьшения.

Основание для уменьшения неустойки является явная несоразмерность пени (штрафа) к последствиям:

  • очень высокий процент неустойки, указанный в договоре
  • сильное превышение суммы неустойки к сумме убытков
  • непродолжительный срок обязательства

К тому же, к вопросу об уменьшении неустойки судом могут быть учтены действия сторон, направленные на урегулирование спора вне суда.

Источник: http://pravovsem.by/vzyskanie-neustojki/

Взыскание неустойки как способ защиты прав дольщиков

Как законным способом взыскать неустойку?

В последнее время наметилось оживление строительного рынка. Увеличилось количество ипотечных кредитов и договоров долевого участия, а государство усилило защиту дольщиков.

Однако в силу объективных и субъективных причин несвоевременная сдача объекта в эксплуатацию по-прежнему является самым частым нарушением условий ДДУ и в Москве, и в России.

О том, как с помощью законной неустойки можно отстоять свои права и наказать застройщика, расскажет настоящая статья.

Основания для получения неустойки

Основания для получения неустойки при нарушении застройщиком договора указаны в законе.[1] Прежде всего, это несоблюдение срока передачи квартиры.

Если строители не предоставят участнику в дату, указанную в ДДУ, его помещение, то с них может быть взыскана законная неустойка.

Для юрлиц и предпринимателей ее размер составляет одну трехсотую от ставки рефинансирования ЦБ РФ за каждый день просрочки. А если стороной договора является физлицо, то неустойка выплачивается в двойном размере.

Второе основание для взыскания пени – наличие брака или дефектов в помещении. Если компания нарушит сроки устранения недостатков, то дольщик имеет право взыскать с нее неустойку, но уже только как потребитель.[2]

Алгоритм взыскания неустойки

Прежде всего необходимо грамотно составить досудебную претензию, если, конечно, дольщик хочет получить кроме неустойки еще и штраф по закону о защите прав потребителей. (Штраф подлежит взысканию, если застройщик по требованию дольщика не выплатил деньги.

Это может быть как невыплата неустойки, так и неоплата расходов по устранению недоделок в квартире. Если дольщик расторгает договор и просит вернуть все средства, оплаченные им по договору, а застройщик не возвращает, то это тоже основание для взыскания штрафа).

Для расчета суммы можно использовать специализированные калькуляторы. Их легко найти в интернете. Подставляя в графы данные о взносе по ДДУ, дате сдачи квартиры по договору и дате реального получения объекта, можно подсчитать сумму неустойки. Кроме того, в претензии указывается срок для ее добровольного удовлетворения. Он составляет 10 дней.

Затем следует отнести документ в офис строительной фирмы и отдать его под роспись уполномоченному лицу. Как правило, подобные бумаги сдаются в канцелярию или секретарю. Если участник строительства желает направить претензию по почте, то он должен сначала уточнить юрадрес застройщика. Для этого необходимо зайти на сайт ФНС РФ и ознакомиться с его выпиской из ЕГРЮЛ.

Претензию направляют с уведомлением о вручении. Отправитель может отследить письмо по идентификатору, указанному в чеке, выданном на почте. Если в течение 10 дней с момента вручения претензии (или ее получения) строители не удовлетворят требования гражданина, то придется готовиться к суду.

Для начала следует окончательно определиться с суммой, которую заявитель потребует взыскать с ответчика. В этом случае опять используется калькулятор для расчета неустойки.

Кроме того, необходимо подсчитать и размер штрафа по закону о защите прав потребителей,[3] а также сумму, в которую дольщик оценивает свой моральный ущерб. Кстати, если размер требований превысит 1 000 000 рублей, то придется заплатить и госпошлину.

Она составляет 0,5% от суммы, превышающей один миллион. Если меньше – пошлину перечислять не надо.

Закончив с расчетами, желательно ксерокопировать все документы по числу предполагаемых участников процесса. И пусть эти бумаги уже есть у застройщика, их все равно надо приложить к исковому заявлению, которое суд направит строительной компании.

Далее требуется грамотно составить исковое заявление, изложив события в хронологическом порядке.

Подготовив все документы, иск с приложениями следует направить в суд. Подобные дела рассматриваются в судах общей юрисдикции. И здесь у истца есть широкий выбор. Он вправе направить иск по месту регистрации строительной компании, по адресу своего проживания и даже по месту строительства.

Подавать документы можно по почте или через канцелярию суда. Если материалы отправляются почтой, то необходимо составить опись вложения по форме Ф107 и направить пакет (или бандероль) с уведомлением о вручении. При подаче иска через канцелярию рекомендую настоять на том, чтобы секретарь поставил на экземпляре заявителя штамп суда и свою роспись.

Если документы оформлены правильно, то вскоре начинается судебный процесс. Обычно он длится два-три заседания. Не больше. В конце концов, судья выносит решение, и через месяц оно вступает в силу.

Если девелопер его не обжалует, то необходимо опять прийти в суд, получить исполнительный лист и направить его приставам. Однако перед этим надо выяснить, к какому ОСП относится адрес регистрации строительной компании.

Это можно сделать на сайте Федеральной службы судебных приставов. Далее уже сами приставы начнут процесс взыскания штрафа и неустойки.

Взыскание неустойки в суде

Суды почти всегда снижают размер неустойки, предусмотренной законом.[4] И это не прихоть, а право суда, дарованное ему государством.

Источник: https://www.irn.ru/articles/40021.html

Отдельные случаи взыскания неустойки

Как законным способом взыскать неустойку?

В случае нарушения договорных обязательств (неисполнение, ненадлежащее исполнение, просрочка исполнения) можно взыскать договорную или законную неустойку. Но нередко возникают споры о ее размере, основаниях и периоде исчисления.

Размер неустойки

Уменьшение неустойки судом

Неустойка не может стать способом обогащения кредитора. Поэтому ее высокий размер в договоре не предполагает полного взыскания при нарушении обязательства.

Если определенная сторонами неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения, суд вправе ее уменьшить. Сделать это он может по собственной инициативе или по ходатайству стороны в порядке искового производства. В последнем случае сторона обязана доказать несоразмерность неустойки .

НА ЗАМЕТКУ
Не вправе уменьшить неустойку нотариус при совершении исполнительной надписи, а также суд при рассмотрении требования о взыскании неустойки в порядке приказного производства .

Пределы уменьшения судом неустойки законодательство не устанавливает. Обычно ее уменьшают до пределов, при которых неустойка, с одной стороны, перестает быть явно несоразмерной, с другой — влечет для должника негативные последствия имущественного характера. Полностью освободить сторону от уплаты неустойки суд не имеет права .

Судебная практика

Поставщик просил взыскать пени за несвоевременную оплату поставленного товара.

Договор предусматривал их в размере 0,1% от несвоевременно оплаченной суммы за каждый день просрочки платежа, но не больше 5% от несвоевременно оплаченной суммы.

Покупатель просил суд уменьшить неустойку на 99% в связи с тяжелым финансовым положением и несоразмерностью последствиям неисполнения обязательства. Поставщик возразил, что соглашение и так ограничило пени.

Суд уменьшил неустойку на 40%, поскольку покупатель частично погасил основной долг. В остальной части требований суд отказал.

Решение экономического суда Гомельской области
 от 29.06.2017 по делу N 37-8/2017

Суд вправе уменьшить как договорную, так и законную неустойку. При этом законодательные акты могут предусматривать случаи, когда неустойку уменьшать нельзя .

Судебная практика

Стороны установили в договоре законную неустойку в виде пеней за нарушение сроков сдачи заказчику результатов работ. Размер неустойки определили в пределах не меньше 0,2% от цены работ за каждый день просрочки, но не больше 10% от их цены. Рассчитанный истцом размер неустойки оказался чрезвычайно высоким и не соответствовал критериям соразмерности последствиям неисполнения обязательств.

Суд уменьшил размер законной неустойки. В остальной части требований отказал.

Постановление апелляционной инстанции экономического суда
Брестской области от 21.09.2017 по делу N 60-12/2017/173А

Изменение законной неустойки соглашением сторон

Стороны соглашением вправе изменить размер законной неустойки, если это не запрещает законодательство . Иными словами, ее размер разрешается изменить, только если это не противоречит регулирующей норме.

НА ЗАМЕТКУИзменить размер законной неустойки можно, установив в том числе одновременно:— правила ее исчисления (например, за каждый день просрочки);

— максимальный предел взыскания (к примеру, не больше 20% от общего размера задолженности) и т.д.

Так, законодательство закрепляет ответственность заказчика и подрядчика при неисполнении договора строительного подряда. Разрешается увеличить объем ответственности по соглашению сторон. Однако уменьшить размер законной неустойки нельзя .

Когда законодательство запрещает менять размер законной неустойки, а стороны в договоре это сделают (например, уменьшат), суд будет руководствоваться нормами о размере законной, а не договорной неустойки.

Судебная практика

Истец просил суд взыскать законную неустойку. Однако в договоре стороны предусмотрели иной размер — меньший по сравнению с установленным законодательным актом. При этом норма такого права не предоставляла.

Суд взыскал законную неустойку в полном объеме и не нашел оснований для ее уменьшения.

Постановление апелляционной инстанции экономического суда г. Минска
от 01.11.2016 по делу N 297-12/2016/1232а

Неустойка vs буквальное толкование договора

Основания начисления неустойки

Соглашение о неустойке признается действительным, если имеет письменную форму . В нем следует указать размер неустойки или порядок его определения. В противном случае реализовать такое соглашение будет сложно.

Судебная практика

В силу договора заявленная неустойка могла составить до 100% от суммы полученной и не оплаченной покупателем продукции. Подобная формулировка не позволяла установить конкретную сумму взыскания.

Суд решил, что стороны не согласовали размер неустойки, и отказал в ее взыскании . Апелляционная инстанция данное решение оставила без изменения.

В соглашении целесообразно указать и основания применения неустойки. Например, за несвоевременную оплату товара, просрочку выполнения работ, непредоставление актов выполненных работ, отказ от приемки товара.

НА ЗАМЕТКУ
При договорной неустойке стороны самостоятельно решают, за какое именно нарушение обязательств ее установить. Так, если по договору неустойка предусматривается за отказ оплатить поставленный товар, ее нельзя применить в случае просрочки оплаты.

Нередко договор не позволяет четко определить основания начисления неустойки. Тогда суд исходит из буквального толкования его положений и оценивает их в совокупности, а также учитывает договорные правоотношения, выясняет мнение сторон .

Судебная практика

Стороны предусмотрели в договоре неустойку в виде пеней. Закрепили и их размер — 0,15% от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки в случае несвоевременного расчета. Расчет предполагал безналичное перечисление 100% предварительной оплаты на счет поставщика на основании выставленного счета. Однако поставка частично осуществлялась без предварительной оплаты.

Поставщик решил, что покупатель нарушил срок оплаты, и просил взыскать пени. Срок оплаты наступил по истечении одного банковского дня после поставки товара.

Суд принял во внимание буквальное значение содержащихся в договоре слов и выражений и проанализировал его содержание в целом. В результате пришел к выводу, что положение о пенях распространялось на обязательства, возникшие после поставки. Поэтому взыскал пени в полном объеме.

Источник: https://ilex.by/otdelnye-sluchai-vzyskaniya-neustojki/

Юрист-Профи
Добавить комментарий