Будет ли считаться нарушением, если договор с директором заключен не в день регистрации общества?

Профи Винс –

Будет ли считаться нарушением,  если договор с директором заключен не в день регистрации общества?

С изменениями и дополнениями, внесенными Законами Украины от 20 сентября 2019 года N 132-ІX,

от 3 октября 2019 года N 159-ІX

Статья 1. Сфера применения Закона

1.

Данный Закон определяет правовой статус обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью (далее – общество), порядок их создания, деятельности и прекращения, права и обязанности их участников.

2. Правовой статус обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью в сферах страховой и инвестиционной деятельности, в области производства сельскохозяйственной продукции, а также в других сферах деятельности, порядок их создания, деятельности и прекращения регулируются данным Законом с учетом особенностей, предусмотренных специальными законами.

3.

Управление обществами с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью, в уставных капиталах которых есть доля государства или органов местного самоуправления, регулируется данным Законом с учетом особенностей, предусмотренных специальными законами.

Статья 2. Ответственность участников общества, не полностью внесших вкдады

1.

Участники общества, не полностью внесшие вклады, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости невнесенной части вкдада каждого из участников.

Статья 3. Ответственность общества

1.

Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

2. Общество не отвечает по обязательствам своих участников.

Статья 4. Участники общества

1.

Количество участников общества не ограничивается.

Статья 5. Права участников общества

1.

Участники общества имеют следующие права:

1) участвовать в управлении обществом в порядке, предусмотренном данным Законом и уставом общества;

2) получать информацию о хозяйственной деятельности общества;

3) принимать участие в распределении прибыли общества;

4) получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшуюся после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

2. Участники общества могут иметь другие права, предусмотренные законом и уставом общества.

Статья 6. Обязанности участников общества

1.

Участники общества обязаны:

1) соблюдать устав;

2) выполнять решения общего собрания участников общества.

2. Участники могут иметь обязанности, установленные законом и уставом общества.

Статья 7. Корпоративный договор

1.

Договор, по которому участники общества обязуются осуществлять свои права и полномочия определенным образом или воздерживаться от их реализации (далее – корпоративный договор), является безвозмездным и совершается в письменной форме. Корпоративный договор, не соответствующий этим требованиям, является ничтожным.

2. Дата заключения и срок действия корпоративного договора определяются в договоре.

3.

Корпоративный договор может предусматривать условия или порядок определения условий, на которых участник вправе либо обязан купить либо продать долю в уставном капитале (ее часть), а также определять случаи, когда такое право или обязанность возникает.

4.

Корпоративный договор, по которому устанавливается обязанность участников обеспечить ание согласно указаниям органов управления общества, является ничтожным.

5. корпоративного договора не подлежит раскрытию и является конфиденциальным, если другое не установлено законом или договором.

Корпоративный договор, стороной которого является государство, территориальная община, государственное или коммунальное предприятие или юридическое лицо, в уставном капитале которого 25 и более процентов прямо или косвенно принадлежит государству или территориальной общине, публикуется в течение 10 дней с момента его заключения путем размещения на сайте соответствующего органа государственной власти, органа местного самоуправления.

6. Договор, заключенный стороной корпоративного договора в нарушение такого корпоративного договора, является ничтожным, если другая сторона по договору знала или должна была знать о таком нарушении.

Статья 8. Безотзывная доверенность по корпоративным правам

1.

В случае если доверенность выдается с целью выполнения обеспечения выполнения обязательств участников как сторон корпоративного договора, предметом которых являются права на долю в уставном капитале или полномочия участников, доверитель может указать в доверенности, что до окончания ее срока она не может быть отменена без согласия представителя или может быть отменена только в случаях, предусмотренных в доверенности (безотзывная доверенность).

2. Безотзывная доверенность прекращается в случае прекращения обязательства, для выполнения или обеспечения выполнения которого она выдана.

3.

В случае нарушения прав и интересов доверителя представитель по требованию доверителя должен прекратить пользоваться безотзывной доверенностью и отказаться от нее. В случае возникновения спора безотзывная доверенность может быть отменена судом.

4.

Безотзывная доверенность подлежит нотариальному удостоверению.

5. Лицо, которому выдана безотзывная доверенность, не может передоверить совершение действий, на которые оно была уполномочено, другому лицу, если другое не предусмотрено в доверенности.

Статья 9. Наименование общества

1.

Наименование общества должно содержать название общества, а также организационно-правовую форму (общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью).

2. Общество может иметь сокращенное наименование на украинском языке, полное и сокращенное наименование на иностранных языках.

Статья 10. Создание общества

1.

Создание общества происходит по решению его учредителей.

2. Если общество создается несколькими лицами, такие лица в случае необходимости определения взаимоотношений между ними относительно создания общества могут заключить договор о создании общества в письменной форме.

Договор о создании общества может устанавливать порядок учреждения общества, условия осуществления совместной деятельности относительно создания общества, размер уставного капитала, долю в уставном капитале каждого из участников, сроки и порядок внесения вкладов и другие условия.

Договор о создании общества действует до дня государственной регистрации общества, если другое не установлено договором или не вытекает из существа обязательства.

Статья 11. Устав общества

1.

Учредительным документом общества является устав.

2. Первая редакция устава общества подписывается всеми участниками общества. Подлинность подписей участников удостоверяется нотариально.

3.

Изменения в устав общества и первая редакция устава общества, созданного в результате реорганизации, подписываются участниками общества, авшими за решение о внесении таких изменений или об утверждении первой редакции устава, или лицом, уполномоченным на это органом, принявшим такое решение, если это предусмотрено уставом. Подлинность подписей участников или уполномоченного лица удостоверяется нотариально.

4.

Если общество создается в результате реорганизации, и при этом участники общества будут иметь меньший объем прав относительно отчуждения своих долей или относительно выхода из общества, чем имели участники (акционеры) правопредшественника, или если такие права являются более узкими или более ограниченными по сравнению с правами участников (акционеров) правопредшественника, первая редакция устава такого общества принимается единогласным решением всех участников и подписывается в порядке, определенном частью второй этой статьи.

5. В уставе общества указываются сведения о:

1) полном и сокращенном (при наличии) наименовании общества;

2) органах управления обществом, их компетенции, порядке принятия ими решений;

3) порядке вступления и выхода из него.

6. Устав общества может содержать другие сведения, не противоречащие закону.

7. Положения частей второй – пятой этой статьи не применяются к модельным уставам общества.

Источник: https://www.profiwins.com.ua/ru/legislation/laws/12690.html

Комментарий к ст. 164 ГК РФ о государственной регистрации сделок

Будет ли считаться нарушением,  если договор с директором заключен не в день регистрации общества?

В рамках подготовки тома (условно – третьего) к ГК РФ, посвященного сделкам (проект #глосса), выкладываю проект к ст. 164 Кодекса, посвященной государственной регистрации сделок. Буду рад замечаниям и предложениям!

Статья 164. Государственная регистрация сделок  

1. В случаях, если законом предусмотрена государственная регистрация сделок, правовые последствия сделки наступают после ее регистрации.  

2. Сделка, предусматривающая изменение условий зарегистрированной сделки, подлежит государственной регистрации. 

1. Государственная регистрация сделок, то есть, специальная процедура официальной фиксации факта совершения сторонами той или иной сделки, может вводиться законодателем для решения нескольких задач.  

1.1.

 Во-первых, регистрация сделок может быть установлена для целей проверки содержания сделки, установления соответствия ее условий закону, проверки дееспособности ее сторон, наличия полномочий у лиц, действующих от имени сторон сделки, разъяснения сторонам сделки, не искушенных с правовых вопросах, содержания и последствий сделки и проч. Строго говоря, в этом случае государственная регистрация сделки мало чем будет отличаться от нотариального удостоверения сделки; по сути, единственное отличие будет заключаться в субъекте, который от имени публичной власти (при нотариальном удостоверении им является нотариус, при регистрации сделки – чиновник регистрационного ведомства) совершает те действия, которые в соответствии с законом необходимо совершить при осуществлении регистрационного действия. 

Во-вторых, регистрация сделок может быть введена законодателем для целей оглашения результата сделки, придания правовым последствиям, порожденным сделкой, эффекта публичности.

 В этом случае центр правовых усилий регистратора смещается с проверки содержания сделки на то, чтобы обеспечить доступность третьим лицам информации о факте совершения сделки и о ее условиях.

 Это делается с целью создать для третьих лиц презумпцию знания о факте совершения сделки и ее содержании (эффект публичности зарегистрированной сделки) и вменить правовые последствия зарегистрированной сделки всем третьим лицам, так как предполагается, что третьи лица действуют, зная о факте совершения зарегистрированной сделки и ее условиях.  

Очевидно, что в случае если законодатель выбирает в качестве основной цели регистрации сделок проверку содержания сделки (и тем самым – защиту интересов сторон сделки), то отсутствие регистрации сделки должно приводить к тому, чтобы сделка в принципе не считалась совершенной, не порождала вообще никаких последствий. Иными словами, в этом случае регистрация создает сделку. 

В случае же если законодатель в качестве основной цели введения регистрации сделок преследует обеспечение эффекта публичности сделки и ее правовых последствий, то отсутствие регистрации сделки должно приводить к тому, что третьи лица могут считать сделку не совершенной, они не будут связаны правовыми последствиями такой сделки. 

1.2. Из текста комментируемой нормы напрямую не следует, какую именно цель преследует законодатель, вводя положения о государственной регистрации сделок. Под “правовыми последствиями сделки”, которые упоминаются в п.

1 комментируемой статьи, можно понимать как последствия в виде прав и обязанностей по сделке (то есть, условно говоря, последствия отсутствия регистрации можно понимать так: нет регистрации – нет сделки вообще), так и отсутствие эффекта сделки для третьих лиц (то есть, нет регистрации сделки – она не может быть противопоставлена третьим лицам).

Ответ на этот вопрос может быть обнаружен в нормах п. 3 ст. 433 ГК РФ о государственной регистрации договоров. Норма устанавливает, что договор, подлежащий государственной регистрации, для третьих лиц считается заключенным с момента государственной регистрации.

Акцент, сделанный законодателем в указанной норме, на то, что договор должен третьими лицами рассматриваться как заключенный только если он прошел государственную регистрацию, недвусмысленно дает понять, в чем заключалась цель законодателя, вводящего требование о государственной регистрации тех или иных сделок.  

Таким образом, c учетом положений п. 3 ст. 433 ГК РФ норму п. 1 комментируемой статьи следует интерпретировать в том смысле, что наступление правовых последствий сделки, в отношении которой законодатель ввел требование о государственной регистрации, в виде эффекта этой сделки для третьих лиц произойдет после государственной регистрации сделки.  

Однако эффект сделки в виде договорных прав и обязанностей сторон сделки по отношению друг к другу возникает с момента достижения сторонами либо согласия по всем существенным условиям сделки в установленной законом или соглашением сторон форме (простой письменной или нотариальной), или – если договор является реальным – с момента передачи вещи, являющейся предметом сделки. 

Например, в соответствии со ст. 651 ГК РФ договор аренды недвижимости, заключенный на срок год и более подлежит государственной регистрации. Для третьих лиц он будет считаться заключенным с момента регистрации.

Это означает, что все третьи лица будут связаны внешними эффектами договора аренды (то есть, правами арендатора, которые в силу указания закона могут быть противопоставлены третьим лицам – к их числу относятся (а) следование аренды за вещью при смене собственника (ст.

617 ГК РФ), (б) преимущественное перед другими лицами право арендатора на заключение договора аренды на новый срок (ст. 621 ГК РФ), и (в) защита владения арендатора против третьих лиц, вытекающая из ст. 305 ГК РФ) лишь при условии и с момента государственной регистрации договора аренды2. 

1.3.

Однако обязательственные отношения между сторонами договора аренды возникнут с момента подписания договора аренды: например, обязанность арендодателя передать предмет аренды в срок, указанный в договоре, возникает не с момента регистрации договора аренды, а с момента его подписания, так как это положение договора аренды не затрагивает третьих лиц. Равным образом, обязанность арендатора уплачивать арендную плату никак не связана с государственной регистрацией договора аренды, поэтому она возникает с момента подписания договора аренды (если договором не установлен иной момент, с которого возникают денежные обязательства арендатора). Взаимные обязательства арендатора и арендодателя, связанные с неотделимыми улучшениями предмета аренды, также не имеют никакого отношения к внешниv эффектам аренды, поэтому они возникают с момента подписания договора и существуют даже если договор аренды недвижимости так и не был зарегистрирован. 

Источник: https://zakon.ru/Blogs/kommentarij_k_st_164_gk_rf_o_gosudarstvennoj_registracii_sdelok/58108

Увольнение руководителя ООО по собственному желанию

Будет ли считаться нарушением,  если договор с директором заключен не в день регистрации общества?

Увольнение руководителя организации по собственному желанию — довольно трудоемкая процедура, которая существенно отличается от ухода рядового работника. Данная статья посвящена изучению нюансов и основных этапов этого процесса, знание которых позволит избежать проблем с трудовой инспекцией и налоговой.

КонсультантПлюс ПОПРОБУЙТЕ БЕСПЛАТНО

Получить доступ

Прежде всего необходимо понимать, что руководитель — это такой же сотрудник компании, поэтому трудовые отношения с его участием, в первую очередь, регулируются нормами трудового права.

Однако он в то же время является единоличным исполнительным органом юрлица, поэтому при его увольнении следует также учитывать нормы гражданского законодательства, требования учредительных документов и иных внутренних актов компании, которые регламентируют деятельность руководителя.

Последовательность действий

Увольнение руководителя по собственному желанию представляет собой многоступенчатый процесс, который состоит из следующих этапов:

  1. Оформление заявления об увольнении. Документ должен содержать следующую информацию:
    • наименование юридического лица, с которым был заключен трудовой договор;
    • Ф.И.О. заявителя;
    • просьбу расторгнуть трудовой договор на основании ст. 80 и 280 ТК РФ;
    • дату увольнения;
    • дату составления обращения;
    • подпись с расшифровкой.
  2. Направление уведомлений участникам общества об уходе из организации по собственному желанию.
  3. Созыв общего собрания участников, на котором будет избран новый директор.
  4. Издание приказа о расторжении трудового соглашения с прежним руководителем.
  5. Внесение записи об увольнении в трудовую книжку и личную карточку. Обращаем ваше внимание на то, что следует ставить отметку «Уволен по собственному желанию на основании п. 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ».
  6. Выдача окончательного расчета в последний день работы.
  7. Выдача трудовой книжки.
  8. Уведомление налоговых органов об увольнении директора компании (чтобы исключить его данные из ЕГРЮЛ).

Уведомление общего собрания участников

В отличие от рядового сотрудника, который должен уведомить о своем решении покинуть организацию за две недели, директор должен предупредить об этом за месяц (ст. 280 ТК РФ). Стоит отметить, что в письме Роструда от 06.03.2013 № ПГ/1063-6-1 разъясняется, что этот срок распространяется как на прекращение бессрочных, так и срочных трудовых отношений.

Работодателем в трудовых отношениях выступает ООО, которое действует через органы управления, а именно через общее собрание участников (реже через совет директоров). В связи с этим статьи 80 и 280 ТК РФ, а также п. 1 ст.

53 ГК РФ и п. 4 ст. 32, пп. 1 и 2 ст. 35 Закона об ООО устанавливают, что о своем уходе руководитель должен предупредить высший орган управления организации, которым является общее собрание участников.

В уведомлении должны быть сведения о:

  • месте проведения собрания;
  • времени его проведения;
  • вопросе, который будет на повестке.

Это необходимо не для получения их согласия, а для того, чтобы организация не осталась без руководства, и ее участники смогли назначить нового директора. При помощи уведомления увольняющийся руководитель созывает внеочередное общее собрание участников для избрания нового единоличного исполнительного органа ООО (ст. 35 Закона № 14-ФЗ).

В соответствии с п. 1 ст. 36 Закона № 14-ФЗ, участники должны получить извещение за 30 дней до проведения заседания, а отправить его можно тремя способами:

  • передать лично под расписку;
  • заказным письмом с уведомлением, составив опись вложения;
  • телеграммой.

Отправляя письмо, необходимо правильно указать адрес участника, при этом для участников-юрлиц корреспонденцию нужно отправлять на адрес, указанный в ЕГРЮЛ, для граждан — по месту жительства.

Общество должно располагать сведениями о месте жительства, поскольку пп. 1–3 ст. 31.1 Закона № 14-ФЗ обязывают организацию вести и хранить списки участников, в котором есть вся необходимая информация.

В случае непредоставления актуальной информации о себе все риски, связанные с этим, возлагаются на самого участника.

Когда общее собрание считается извещенным об увольнении руководителя? Если подходить к этому вопросу формально, то в день, на который назначено внеочередное заседание, независимо от того, будет оно проведено или нет. Таким образом, директор должен отработать еще месяц после даты предполагаемого заседания, если у него нет иных договоренностей с общим собранием.

Судебная практика придерживается более лояльной точки зрения: по мнению правоприменителей, участники ООО считаются уведомленными в день получения письма последним из них.

Как определить дату увольнения

Определение последнего дня работы увольняющегося руководителя имеет важное значение еще и потому, что на внеочередном общем собрании участники должны будут выбрать нового директора и установить, с какого дня он должен приступить к работе. Днем увольнения руководителя может быть:

  • число, которое он указал в своем заявлении, если от участников не поступило возражений;
  • дата, которая наступает через месяц после уведомления работодателя (ст. 280 ТК РФ). Если это выходной день, то следующий рабочий после него (ст. 14 ТК РФ);
  • дата, определенная в письменном соглашении между увольняющимся директором и Обществом, если его подписал участник, уполномоченный на это общим собранием (ст. 80 и 84.1 ТК РФ).

В некоторых случаях, установленных ст. 80 ТК РФ, соблюдать месячный срок «отработки» не нужно, и руководитель имеет право уволиться в тот день, который укажет в своем заявлении. К таким ситуациям относится:

  • выход на пенсию;
  • зачисление в учебное заведение;
  • нарушение работодателем норм трудового права;
  • иные случаи, когда продолжение работы невозможно.

Если организация уволит директора до указанного в его заявлении срока без каких-либо объективных причин, то это будет расцениваться не как уход по собственному желанию, а как увольнение по решению органа управления (ст. 278 ТК РФ). В таком случае руководителю будет положена выплата компенсации не ниже трехкратного среднемесячного заработка, что закреплено в статье 279 ТК РФ.

Издание приказа

Приказ может быть издан как единоличным исполнительным органом (то есть самим директором), так и другим лицом, уполномоченным на это общим собранием участников общества. Существует унифицированная форма приказа № Т-8, которая утверждена постановлением Госкомстата РФ от 05.01.2004 № 1. В акте должно быть указано:

  • название компании и ее реквизиты;
  • название документа, номер и дата его составления;
  • реквизиты расторгаемого трудового договора;
  • дата увольнения;
  • Ф.И.О. увольняющегося руководителя;
  • причина увольнения;
  • основание увольнения (заявление);
  • подписи.

Выплаты и компенсации

Как и любому сотруднику, первому лицу организации в последний рабочий день должны выплатить:

  • заработную плату за отработанное время;
  • компенсацию за неиспользованный отпуск;
  • иные выплаты, которые предусмотрены коллективным и трудовым договором.

Однако и у директора есть обязательства перед Обществом — он должен передать все дела будущему руководителю. Сделать это можно двумя способами:

  • отправить пакет документов бандеролью с описью вложения одному из участников;
  • передать всю документацию в депозит нотариусу либо в специализированную организацию (архив), которая занимается хранением бумаг, уведомив об этом участников (п. 16 ст. 35 “Основ законодательства РФ о нотариате”).

Внесение изменений в ЕГРЮЛ

Поскольку в ЕГРЮЛ содержатся сведения о лице, которое имеет право представлять без доверенности интересы Общества, то принципиально важно удалить оттуда сведения о прежнем руководителе.

Однако сделать это может только новый директор, направив в ИФНС соответствующее заявление в течение трех дней после своего назначения.

Через пять дней после регистрации заявления о внесении изменений налоговики исключают бывшего руководителя из реестра.

Уволившийся руководитель не может влиять на этот процесс, однако, следить за внесением изменений необходимо, поскольку в обратном случае:

  • его могут не принять на руководящую должность в другой организации;
  • его могут привлечь к субсидиарной ответственности по долгам ООО в случае банкротства.

Если изменения так и не были зарегистрированы, бывший гендир может обратиться в суд с требованием исключить свое имя из реестра.

Ответственность руководителя после увольнения

Поскольку у любого руководителя расширенный круг прав и обязанностей, ответственность за свои хозяйственные решения он может понести даже после увольнения.

Если не прошли сроки давности по доказанному конкретному правонарушению, то виновный бывший руководитель обязательно понесет за него наказание.

Так, в соответствии со статьями 277 ТК РФ и 44 Закона № 14-ФЗ, главе компании грозит полная материальная ответственность за прямой ущерб и убытки, который он причинил Обществу своими действиями.

Для того чтобы избежать негативных последствий, перед тем как уволиться, директору рекомендуется:

  • составить отчет по авансам и иным подотчетным суммам, а также сдать остатки денег в кассу;
  • направить в банк уведомление об увольнении во избежание неправомерного использования своего сертификата ключа проверки электронной подписи на платежных документах;
  • в день увольнения передать своему преемнику все необходимые документы, печати и ключи под расписку.

Приказ о прекращении трудового договора

Источник: https://ppt.ru/art/uvolnenie/po-sobstvennomu-ruk

Особенности заключения трудового договора с генеральным директором и единственным учредителем

Будет ли считаться нарушением,  если договор с директором заключен не в день регистрации общества?
| Трудовой договор | договор с генеральным директором ООО

Одним из этапов создания юридического лица является выбор и утверждение кандидата на должность генерального директора. Как только решение будет принято, издается приказ о переходе полномочий и заключается трудовой договор с выбранным генеральным директором.

И в теории, и на практике зачастую возникают споры, связанные с выяснением, кто подписывает трудовой договор с генеральным директором ООО, и необходимо ли его заключать, ведь полномочия этого должностного лица регламентированы учредительной документацией предприятия.

трудового договора с генеральным директором

Главной целью заключения трудового договора с выбранным директором является установление условий выполнения им трудовой функции, поэтому соглашение заключается на общих основаниях.

Так, контракт должен включать в себя следующие условия:

  1. Место выполнения рабочей деятельности. Если им является обособленное подразделение компании, то указывается его месторасположение.
  2. Режим времени работы и времени, выделяемого на отдых (перерывы в течение рабочего дня, междусменный отдых, предоставление отпуска и т.д.).
  3. Оплата труда. Договором устанавливается порядок оплаты труда, система расчета поощрительных выплат и вознаграждений.
  4. Социальные гарантии. Они устанавливаются на законодательном уровне, но включаются в трудовой договор. Дополнительные гарантии могут предусматриваться локальными нормативно-правовыми актами компании.
  5. Права и обязанности сотрудника. Директор обязан руководить производственной, хозяйственной и финансовой деятельностью предприятия, организовывать и контролировать работу обособленных подразделений и т.д. Он имеет право распоряжаться имуществом, принадлежащим ООО, действовать от имени компании, утверждать локальные нормативно-правовые акты и т.д.
  6. Права и обязанности работодателя (в лице ООО). Предоставление трудовой функции, обусловленной заключаемым договором, обеспечение безопасных условий рабочей деятельности, осуществление социального страхования.

Внимание! Несмотря на то, что директор организации наделен статусом руководителя, он может претендовать на такие же льготы, что и обычные сотрудники.

Протокол о назначении единственного учредителя директором

Если компания создана одним учредителем, то он будет возглавлять её в качестве руководителя. Важно, что трудовой договор с генеральным директором и единственным учредителем может не заключаться, если это одно и то же лицо.

В подобной ситуации достаточно оформить протокол решения одного участника. Его содержание:

  1. Решение о назначении на должность директора.
  2. Права и обязанности генерального директора, ответственность.
  3. Период избрания руководителя (в соответствии с Уставом).

При наличии на предприятии коллективного соглашения, установленная система оплаты труда распространяется и на директора. Также учредителями могут быть утверждены и другие материальные вознаграждения.

В протокол может быть включен пункт о временном замещении директора в случае его отсутствия.

По сути, протокол является тем же трудовым договором, но в упрощенной форме. После его подписания потребуется издать приказ о назначении единственного учредителя генеральным директором компании.

Подробно про трудовой договор с директором – единственный учредителем рассказывает специалист

Практика заключения трудовых договоров с генеральными директорами

Некоторые факты По закону на руководителя распространяются все условия приема на работу, поэтому при оформлении контракта необходимо записать это в трудовую книжку.

Несмотря на то, что трудовые договоры заключаются с директорами на общих основаниях, с юридической точки зрения это не является верным решением.

Так, генеральный директор, являясь руководителем компании, должен действовать на основании учредительной документации ООО, в которой четко сформулированы его права и обязанности, а также цели и задачи самого общества.

Министерство Финансов РФ, сотрудничая с Трудовой комиссией РФ, опубликовало заключение о том, что заключение трудового договора предполагает наличие 2-х сторон – работника и работодателя. Единственный учредитель ООО не может выступать одновременно в 2-х позициях, иначе контракт он будет заключать контракт с самим собой.

Подобного мнения придерживается Министерство здравоохранения и социального развития РФ. В своем заключении оно ссылается на ст. 273 ТК РФ, в которой содержится упоминание о невозможности заключения договора с самим собой. Для осуществления управленческой деятельности единственному учредителю необходимо издать соответствующий протокол.

Дополнительные материалы:

Вопросы и ответы юристов

Кира 06.10.2018

24 августа 2018 года было открыто ооо, при открытии было необходимо указать генерального директора – им стала одна из 2х учредителей данного ооо, но трудовых отношений с ней заключено не было, деятельность ооо до сегодняшнего дня не велась, ни расходов, ни прибыли не было. сейчас появилась необходимость оформить трудовой договор с генеральным директором по совместительству (т.к. она находится в отпуске по уходу за ребенком в другой, в свое ооо будет принята по совместительству). вопрос: каким образом заключается трудовой договор в данном случае? она сама принимает себя на работу свое ооо или это делает второй учредитель? если второй учредитель то на основании каких документов: протокола собрания?

Отвечает юрист Данил Кузнецов 06.10.2018

Запрета нет. Однако в ст.

276 ТК РФ содержится норма, общая для всех организаций: руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица, либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа). Таким образом, нелишне в уставе ООО и трудовом договоре с директором указывать на необходимость соответствующего согласования с общим собранием участников общества либо советом директоров. Это позволяет сделать п. 4 ст. 40 Закона об ООО.

Итак, действующий директор хозяйственного общества может заключить трудовой договор и приступить к исполнению обязанностей руководителя другого общества только с согласия уполномоченного органа своего первого работодателя.

Источник: http://quittance.ru/articles/trudovoj-dogovor/dogovor-s-generalnym-direktorom-ooo/

Оформление юридического адреса для ООО: порядок и требования при регистрации, плюсы и минусы несовпадений, документы, подтверждение

Будет ли считаться нарушением,  если договор с директором заключен не в день регистрации общества?

В Российской Федерации для оформления индивидуального предпринимателя либо акционерного общества нужна регистрация юридического адреса. Зачем он нужен, можно ли купить, арендовать, насколько это легально, в чём заключается регистрация и как это сделать? Подробная пошаговая инструкция изложена ниже в статье.

Что является юридическим адресом предприятия

Если индивидуальный предприниматель использует офисы, склады или другие площадки для собственной деятельности, регистрация юридического адреса ИП имеет право указать эти помещения. Но это не является обязательным.

Фактически ИП имеет право размещать своё месторасположение на любой информационной странице или рекламе, зарегистрировавшись по другому адресу.

Если предприниматель оформлен по одному месту, а живёт в другом, имея временную отметку в паспорте, регистрация будет произведена по факту постоянной.

С акционерными обществами порядок действий совершенно иной. При подаче документов, адрес регистрации юридического лица, должен быть заведомо выбран и согласован по всем правилам.

Оформляется в едином количестве и должен соответствовать месту размещения компании. Далее, после подачи заявления вносится в общий реестр налоговой инспекцией.

Подать данные без заявления на регистрацию юридического адреса возможно, но пакет документов будет считаться неполным и в оформлении ООО будет отказано.

Компания вправе использовать такие варианты:

  • нежилые помещения, которые являются собственностью учредителей либо других заинтересованных лиц;
  • арендованные нежилые помещения;
  • адрес регистрации директора, управляющего;
  • по месту жительства учредителя.

Использования нежилого помещения в собственности должно сопровождаться подтверждающим документом на право владения этим объектом. В процессе деятельности, помещение должно быть использовано как офис, склад, магазин (в зависимости рода работы фирмы).

В случае аренды объекта, должен присутствовать подписанный договор. При подаче документов у арендодателя (собственника помещения), необходимо подписать гарантийное письмо. Это деловой документ, подтверждающий согласие на регистрацию юридического адреса компании.

Он выступает определённым гарантом того, что собственник не откажется от прежних договорённостей. В официальном перечне документов на подачу в налоговую может и не быть гарантийного письма от заявителя.

Но, как показывает практика, этот документ необходим, играя решающую роль при рассмотрении компаний.

Самый неудобный вариант — это использование места жительства учредителя. Именуемый должен быть прописан в обязательном порядке с правом проживания в другом месте. Вся документация и уведомления будут приходить именно на этот почтовый ящик. Вероятность утери вполне велика. Также потребуется разрешение всех людей, кто имеет право на квартиру, прописан на жилплощади.

Если квартира не приватизирована, разрешение нужно получать у государственного органа. Перед регистрацией стоит уточнить в налоговой необходимые нормы и требования, чтобы процедура прошла успешно, во избежание повторного сбора, подачи документов, оплаты госпошлины.

Адрес регистрации юридического лица не нужно путать с местом расположения компании, либо ее части. Это разные понятия, так как юридический адрес только один, а фактических, где фирма реализует свою деятельность может быть несколько. Но в законодательстве прописано о том, что юридический адрес должен соответствовать с месторасположением организации.

Для налоговой и других органов контроля над предпринимательской деятельностью ООО юридическим адресом будет являться тот, который был зарегистрирован и значится в реестре (статья 54 гражданского кодекса РФ).

Особенности массовой регистрации

В связи с распространением объектов массовой регистрации был разработан специальный сервис. На нем можно проверить адрес регистрации юридических лиц в любой момент. Проверкой могут пользоваться физические, юридические лица, банки и другие структуры. Последствия от использования массовых объектов регистрации могут быть неприятными и доставлять неудобства в работе.

Во-первых, налоговая инспекция может наложить штраф в 5000 рублей и заставить, в обязательном порядке, произвести замену регистрации юридического адреса. Во-вторых, банки имеют право блокировать счета, что замораживает работу компании и требует времени на замену адреса и открытия новых расчётных счетов. Всё это сопровождается потерей поставок, контрагентов и снижении прибыли.

Если регистрация юридического адреса произведена в торговом или бизнес-центре, они являются массовыми объектами. Собственник обязан подавать в налоговую соответствующие документы, подтверждающие право на подобную деятельность. Правило гласит: помещение, площадь которого более 1000 кв. м., имеет право регистрировать до пятидесяти организаций.

Покупка и аренда юридических адресов

Купить юридический адрес для регистрации будет стоить дорого, в зависимости от региона – от 10000 до 50000 рублей. Цена продажи от собственников помещений может достигать 100000 рублей. В процессе деятельности это может быть оправдано, если нужно прибегнуть к такому варианту решения вопроса.

Юридические фирмы подбирают не только адреса, но и предоставляют гарантию на пакет разрешительной документации, с дальнейшим сопровождением почтового обслуживания. За этот сервис изымается отдельная ежемесячная абонплата.

Почтовое обслуживание – это грамотно построенный процесс получения и передачи всей корреспонденции юридическому лицу.

Сформирована для тех, кто не работает по месту регистрации, с целью избавить заказчика от проблем с потерей информации.

Услуга от собственника должны сопровождаться возможностью продления сроков договора после окончания согласованного периода. В таком случае, регистрация юридического адреса пройдет без проблем, а в дальнейшей работе не возникнет лишних вопросов от налоговой инспекции. Главное — это легальность, гарантии, информационность, внимательность предпринимателя, своевременная реакция на проблему.

Аренда адресов на использования при регистрации ООО – популярная и недорогая услуга. Можно осуществить по договору аренды, на основе субаренды.

В налоговую подается разрешение от собственника, его право на сдачу объекта третьему лицу и подтверждается телефонным разговором с налоговым инспектором. Аренда, как и продажа юридического адреса весьма тонкое дело.

Если нет реальной площади, и компания фактически работает по другому месторасположению могут возникнуть проблемы с налоговой инспекцией. Уже упоминалось раннее, юридическое и фактическое расположение ООО должны совпадать.

Грамотно подобранный подрядчик с хорошей репутацией — залог успеха в дальнейших делах учредителей. Выбор такого решения, как регистрация ООО под ключ с юридическим адресом, с использованием услуг нанимателя, вполне оправдан. Компания-помощник берёт на себя ответственность на всех этапах регистрации юридического лица. Заказчик экономит время и собственные силы, но платит деньгами.

Организации – подрядчики кроме почтового обслуживания еще могут предоставлять отдельную телефонную линию. Секретарь принимает звонки от банков, налоговых служб, государственных органов, фондов, передавая информацию учредителю (директору).

Номер этого телефона обязательно должен быть прописан в уставе ООО. Договор на эту услугу подписывается отдельно с указанием обязанностей, времени работы и стоимости оплаты. Это удобно тем предпринимателям, у которых нет собственного офиса.

Каждый имеет право на свое решение, исходя из поставленных задач и имеющихся в распоряжении ресурсов.

Требования к юридическому адресу и отказ в регистрации

  • город;
  • улицу;
  • номер дома;
  • корпус, этаж, комнату (если это офис).

Если данный регламент не соблюдён, налоговая имеет право оформить отказ из-за не указания этажа или номера кабинета. Детализация используется с целью беспроблемного обнаружения нахождения предприятия налоговой службой.

Причины отказа в регистрации юридического адреса:

  • собственник объекта отказывает в подтверждении в телефонном диалоге с инспектором;
  • здание, в котором нет помещений, либо неверно указанная комната расположения (оба варианта являются нарушением);
  • отсутствие прописки директора (учредителя), по адресу которого поданы документы на регистрацию;
  • нарушения в документах на право собственности, аренды, субаренды;
  • нет гарантийного письма;
  • указанный объект ещё находится на стадии постройки;
  • здание без адреса (несуществующее);
  • государственные учреждения.

Из-за невнимательности, халатного подхода, отказ в регистрации юридического адреса -нередкий случай. В назначенный день учредитель получает документы о регистрации либо обоснованное решение об отклонении. В документе указывается ошибка (нарушение), либо ставится пометка об отсутствующем документе.

Что делать в этом случае? Произвести замену адреса объекта на подходящий и легальный с пакетом сопутствующих документов. Если допущена ошибка при заполнении заявления — переписать в правильном формате.

Порядок смены юридического адреса

Какие документы потребуются:

  • форма Р14001 заверенная нотариусом;
  • гарантийное письмо, документы на право собственности, договор аренды (если есть);
  • протокол общего собрания, решение учредителя, приказ о смене адреса ООО.

Компания решила сменить своё месторасположение и переехать в другой город. Первоначально отправляется уведомление о предстоящей смене адреса, после подачи документов начинается процесс перерегистрации.

Это может занять около месяца. В случае, если регистрация юридического адреса не прошла налоговую проверку, можно воспользоваться адресом прописки учредителя, доля которого в компании, не меньше половины.

Срок — 5 рабочих дней.

Подавать документы необходимо такие же, как описано выше с квитанцией об оплате госпошлины по новому адресу.

После прохождения проверки данных смена месторасположения в обязательном порядке фиксируется в едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ). Сумма госпошлины по изменению места регистрации составляет около 800 рублей.

Смена юридического адреса требует времени, поэтому следует с самого начала продумать свои действия и выбрать самый безопасный и верный путь ведения собственного бизнеса.

Источник:

Требования к юридическому адресу при регистрации ООО

При создании компании необходимо иметь юридический адрес: это обязательное законодательное требование.

Этот термин широко используется на практике и означает местоположение компании, по которому осуществляется ее текущее управление, а также принимаются управленческие решения.

Там также должна храниться официальная документация предприятия. По сути, юридический адрес для компании имеет то же значение, что и место прописки для физического лица.

По адресу, указанному в регистрационных документах, отправляются письма, претензии и уведомления. Отправленное на юридический адрес уведомление считается надлежащим оповещением. Кроме того налоговые органы осуществляют проверки по данному адресу.

Из вышеуказанного можно сделать вывод о том, что юридический адрес имеет важное значение для компаний, и к выбору юридического адреса необходимо подойти со всей серьезностью. При этом законодательство устанавливает определенные требования к юридическому адресу при регистрации ООО.

Где можно найти

В соответствии с действующим законодательством зарегистрировать ООО можно по месту:

  • фактического расположения исполнительного органа данной компании;
  • проживания директора или учредителя предприятия.

Но на практике бывают случаи, когда регистрирующий орган отказывает в регистрации юридического лица по месту проживания учредителя или директора, так как  в соответствии с требованиями действующего законодательства у жилого помещения может быть лишь одно целевое назначение — проживание.

Жилищный кодекс также предусматривает возможность указания адреса проживания в качестве формального местоположения предприятия

Ниже приведены основные важные детали выбора юридического адреса и предъявления документов, необходимых для регистрации ООО.

Формирование бумаг

Если у ООО несколько учредителей, то они обязаны предъявить документы для регистрации совместно. В противном случае они должны выдать доверенность на имя одного из них. Если у компании один учредитель, то он и занимается процедурой государственной регистрации.

После принятия решения о создании компании, разработки его устава и выплаты суммы государственной пошлины, необходимо предъявить заявление о государственной регистрации компании. При этом заявление нужно предъявлять в налоговую службу по месту нахождения компании. Это значит, что юридический адрес необходимо выбрать заранее до подачи документов для осуществления государственной регистрации.

Заявление – основной документ, необходимый для регистрации компании. Его форма утверждена законодательством.

Бланк заявления можно скачать из сайта налоговой службы. Его можно заполнить вручную черной ручкой. Также заявление можно предъявить в онлайн режиме.

Заявление состоит из 10 страниц: если у компании больше 2 учредителей, то оно может быть более объемным.

В заявлении указываются следующие данные:

  • наименование компании и информация о том, что она создается в организационно-правовой форме ООО;
  • адрес предприятия;
  • размер уставного капитала;
  • информация об учредителях (ФИО, паспортные данные, адрес и т.д.);
  • информация о директоре компании или о лице, который может действовать от ее имени без доверенности (ФИО, паспортные данные адрес);
  • коды ОКВЭД (коды деятельности компании);
  • сведения о заявителе.

Источник: https://ivczn.ru/biznes-plan/oformlenie-yuridicheskogo-adresa-dlya-ooo-poryadok-i-trebovaniya-pri-registratsii.html

Начисление зарплаты директору-учредителю ООО — Эльба

Будет ли считаться нарушением,  если договор с директором заключен не в день регистрации общества?

Сегодня мы вам расскажем о том, почему директору — учредителю положена зарплата и когда не стоит слушать Минфин.

Иногда в нашем законодательстве, известном своей многогранностью, очень сложно найти чёткое разъяснение. Бывает, что одно и то же положение различные контролирующие органы трактуют по-разному и занимают прямо противоположные позиции. Наш вопрос не исключение. Не так давно Минфин выпустил письмо, в котором сообщил, что директор — единственный учредитель не должен начислять себе зарплату.

Эльба подготовит бухотчётность для ООО. Сервис простой: вам не нужно знать проводки и правила учёта. Отчёты по налогам и за сотрудников тоже сформируются сами.

Нужен трудовой договор

В отличие от ИП, ООО не отождествляется с физическими лицами — учредителем или директором.

Руководитель организации, независимо от того, является он наёмным менеджером или сам владеет компанией, с точки зрения трудового законодательства считается работником этой организации.

Таким же полноценным работником, как и любой другой, так как выполняет определённые должностные функции (управление организацией в её интересах).

Если заглянуть в Трудовой кодекс, то среди лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство, директор-учредитель не назван. Более того, в статье 16 сказано, что трудовые отношения возникают в результате избрания на должность. Таким образом, директору в любом случае необходимо оформить трудовой договор.

В компании, где единственный учредитель становится директором, трудовой договор будет подписан одним физическим лицом.

Ничего страшного в этом нет, работодателем выступает организация — юридическое лицо и первая подпись будет за организацию, как учредителя, а вторая за себя, как за работника.

Обратите внимание, суды придерживаются именно такой позиции. Заключение трудового договора точно не навредит и обезопасит вас от различных разногласий с проверяющими.

Аргументы чиновников Минфина о невозможности заключения договора с подписью одного лица являются очень спорными и не находят поддержки у арбитров. Рекомендуем вам придерживаться более безопасных позиций.

Если есть трудовой договор — положена зарплата

После заключения трудового договора от выплаты зарплаты директору — учредителю просто не отвертеться: в Трудовом кодексе чётко зафиксирована обязанность работодателя выплачивать зарплату. Более того, вам нужно следить, чтобы ежемесячная зарплата была не ниже минимального размера при полной выработке. Максимальная зарплата руководителя не ограничивается.

Федеральный МРОТ в 2020 году 12 130 ₽. В регионах, как правило, устанавливается повышенный МРОТ, и, если на вашей территории он утверждён, стоит придерживаться его. Также, в регионах на зарплату начисляется районный коэффициент. Не забудьте добавить его к окладу директора.

Начислять зарплату руководителю нужно в любом случае, даже когда нет денег на выплату зарплаты: вы получили убыток, приостановили деятельность или только открылись и ещё не начали работать. Но есть некоторые способы сохранить бюджет компании.

Зарплату директору можно обоснованно установить меньше минимального размера, если заключить трудовой договор на неполное рабочее время. Тогда, если оклад будет определяться МРОТ, зарплата будет рассчитываться как ставка от МРОТ.

Например, директор на полставки может получать 6 065 ₽ (12 130 ₽ × 0,5), без учёта районного коэффициента.

Если ваша организация не ведёт деятельность, директор может принять решение уйти в отпуск без содержания. Срок не ограничивается законодательством, его определяет сам руководитель. Пока длится отпуск без содержания отсутствие зарплаты является вполне законным.

Но, как только у компании появятся контракты и обороты денежных средств, из отпуска без содержания директору нужно вернуться.

Налоговая проверяет обороты по счетам компаний и, если увидит, что доходы у вас есть, а налоги с взносы с зарплаты вы не платите, начнёт задавать вопросы.

Кстати, помимо зарплаты учредитель, который является директором, одновременно может получать и дивиденды. Контур.Эльба поможет вам начислить зарплату и дивиденды, рассчитает налоги и взносы, а также подготовит необходимую отчётность в контролирующие органы.

Если нет трудового договора и зарплаты

Первое время, когда организация только открывается, действительно может быть так, что трудовой договор ещё не заключён и нулевая отчётность в фонды обоснована тем, что вы могли ещё просто не успеть заключить трудовой договор. Но в случае длительного отсутствия работников в действующей организации у контролирующих органов могут возникнуть вопросы.

За уклонение от оформления трудового договора или его неправильное оформление организацию смогут наказать штрафом от 50 до 100 тысяч рублей, а директора от 10 до 20 тысяч рублей. Кроме того, введён повышенный штраф за повторное нарушение — от 100 до 200 тысяч на организацию, а директора могут дисквалифицировать на срок от года до трёх лет.

Рекомендуем использовать вам законные методы оптимизации своих затрат и не рисковать с отсутствием договоров с сотрудниками.

Если вы только сейчас выяснили необходимость трудового договора и ранее работали без него, задним числом заключать его все же не советуем. Это может повлечь дополнительные вопросы об отсутствии зарплаты и новые санкции.

Статья актуальна на 28.01.2020

Источник: https://e-kontur.ru/enquiry/194

Юрист-Профи
Добавить комментарий